被告人夏某系某镀锌公司业务员。2009年5月夏某利用职务便利，收取北京两公司给付镀锌公司镀锌费19万元，未及时报告镀锌公司，后夏某将该款项用于自家修盖房屋及日常生活支出。2012年镀锌公司与北京公司对账时发现被告人夏某私自截留公司业务款，经催要，夏某将该19万元款项全部归还镀锌公司。

[审判]：
对于本案的处理，存在两种分歧意见：
第一种意见认为，夏某的行为构成了职务侵占罪。理由有三：首先，夏某利用便利，将公司业务款项加以扣留，且数额较大，客观上实施了职务侵占罪的行为。根据刑法第271条规定，职务侵占罪客观方面表现为利用职务或工作的便利将本单位数额较大的财物非法占为已有。所谓利用职务的便利，是指行为人利用自己主管、经营或者参与本单位工作的便利；所谓利用工作的便利，是指行为人直接利用承担本单位工作的便利条件。侵占的方式有收款不入帐，将自己管理的财物加以扣留，用欺骗的方法占有自己管理的财物等等。其次，夏某符合职务侵占罪的主体要件。根据刑法第271条规定，职务侵占罪的主体是公司、企业或者其他单位的人员。第三，夏某具有非法占有公司财物的故意。因此，夏某的行为构成了职务侵占罪。
第二种意见认为，夏某的行为构成挪用资金罪。职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务或工作的便利，将本单位数额较大的财物非法占为已有的行为。挪用资金罪是指公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位的资金归个人使用或者借贷给他人使用，数额较大，超过三个月未归还的，或者虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。从以上定义可见，两罪的主体要件相同，客观方面也有相似之处，其区别主要表现在：一、行为不同。职务侵占罪是将单位财物据为已有，因而侵犯了单位财物的所有权整体；挪用资金罪只是暂时占有、使用单位资金，因而只是侵犯了单位资金的占有权和使用权。二、故意内容不同。职务侵占罪的行为人是不法占有的故意，主观上不具有归还的意图；挪用资金罪的行为人是暂时占有、使用的故意，主观上具有归还的意图。三、对象不同。前者的对象既有资金，也包括其他财物；后者的对象只能是本单位的资金。
结合本案，夏某作为公司的业务员应当知道将涉案款项据为已有、永不归还是不可能的，其并未采取涂改账目、伪造票据等试图掩盖自己截留款项的行为，也没有采取截留业务款项后逃匿、躲避等方式，经查其支出相关款项确系其家中急用，其主观方面应当是想将公司业务款项挪作他用，待日后归还。不能因为夏某未及时上交这笔钱，而武断认定其据为已有。挪用资金数额较大不归还的情况比较复杂，正如夏某是主观上想还，而客观上不能及时归还，对这种情况应当认定为挪用资金罪。
笔者同意第二种意见。

景县人民检察院 王永刚

湖北省鄂州市人民政府


市政府关于发布《鄂州市户外广告设置管理办法》的通知

鄂州政发〔2009〕3号


各区、乡、镇人民政府，各开发区管委会，各街道办事处，市政府各部门：
《鄂州市户外广告设置管理办法》经2009年2月10日（2009年第3次）市人民政府常务会议审议通过，现予发布，请遵照执行。

二〇〇九年二月十四日

鄂州市户外广告设置管理办法

第一章 总 则

第一条 为加强本市户外广告设置管理，提高城市管理水平，根据《中华人民共和国广告法》、《湖北省城市市容和环境卫生管理条例》等有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。

第二条 本市城市规划区内户外广告设置及监督管理，适用本办法。

第三条 本办法所称户外广告是指利用户外媒介直接或间接介绍商品或服务的下列广告：

（一）利用公共、自有或者他人所有的建(构）筑物、场地、空间等设置的路牌、灯箱、霓虹灯、电子显示屏（牌）、招牌、布幅、标牌、实物模型等广告；

（二）利用交通工具、飞行器、特殊类载体等设置、绘制、张贴的广告；

（三）以其他形式在户外设置、悬挂、张贴、散发的广告。

第四条 市城市管理部门是户外广告设置的主管部门，负责户外广告设置的日常监管和户外广告设置申请的统一受理，负责向市规划管理部门提供编制户外广告设置专项规划的专门意见，负责编制本市户外广告设置技术规范并予以公布实施。

市规划管理部门负责组织编制户外广告设置的专项规划，并对户外广告的布点实施审批。户外广告设置专项规划应符合城市总体规划，并报经市人民政府批准后实施。

市工商行政管理部门是户外广告登记管理部门，负责户外广告经营主体资格登记和监管及户外商业广告内容的审查工作。

各区、街道办事处依照本办法，协助市城市管理部门做好管理区域内户外广告设置的管理工作。

公安交警、交通、电力等单位根据各自职责，做好户外广告设置管理的相关工作。

第二章 户外广告设置审批

第五条 户外广告设施占用城市规划区内的道路、桥梁和行政机关、全额拨款事业单位所有的建（构）筑物面等公共场地的，应当通过公开竞标、竞拍等市场化运作方式获取户外广告设置权。

户外广告设置权的招标、拍卖工作由市城市管理部门负责组织。招标、拍卖工作的程序规定由市城市管理部门另行制定。招标、拍卖工作方案由市城市管理部门会同规划、工商、物价、招投标管理办公室等部门制定，报市政府批准后实施。

招标、拍卖收入纳入政府非税收入管理，主要用于城市管理工作。

第六条户外广告设置应当符合户外广告设置专项规划和技术规范要求，并依法办理户外广告审批手续。

第七条 办理户外广告设置审批手续应当提交下列材料：

（一）按要求填写的户外广告设置申请表；

（二）营业执照或者其他主体资格合法有效证明文件；

（三）广告设计、制作、编审人员的技术职称证书或聘书；

（四）符合法定条件的广告设计、制作方案；

（五）户外广告场地的所有权、使用权证明文件或者与所有权人、使用权人签订的使用协议书、合同等；

（六）利用公共场地设置户外广告的，应当提交经公开招标拍卖取得的户外广告设置权中标通知书；

（七）利用建（构）筑物设置大型户外广告设施的，应当提供由原设计单位或具有相应资质的设计单位出具的建（构）筑物承载安全证明资料；

（八）法律、法规规定的其他材料。

第八条 户外广告的设置审批按下列程序进行：

（一）市城市管理部门统一受理户外广告申请；

（二）经审查，依法需经其他有关部门核准的，市城市管理部门应当于受理之日起2个工作日内将申请材料转送有关部门审核；有关部门应当自收到转送材料之日起5个工作日内向市城市管理部门反馈是否核准的书面意见；

（三）市城市管理部门根据本市户外广告设置专项规划、技术规范以及其他有关部门的核准文件或者书面意见，认为申请人的设置申请符合设置条件的，应在7个工作日内核发《户外广告设置许可证》；不符合条件的，应在5个工作日内给予书面答复并说明理由。

重要景观地段的户外广告设置应报市规划委员会审批，所用时间不计入前款第二项规定的期限。

户外广告设置审批不得收取任何费用。

第九条 户外广告必须按照批准的时间、地点、使用性质、载体形式、规格、内容等进行设置，不得擅自变更；确需变更的，应当按照规定的审批程序办理变更手续。

第十条户外广告设施的设置期限一般不超过三年，电子显示屏（牌）一般不超过六年。期满需延长设置时间的，应于期满前三十日内向原批准机关办理延期手续；属于占用公共场地的，应当按照本办法第五条规定取得户外广告设置权。

第三章 户外广告设置管理

第十一条 取得《户外广告设置许可证》的广告业主或经营者，可发布户外广告。

第十二条 有下列情形之一的，不得设置户外广告：

（一）利用交通安全设施、交通标志，妨碍道路交通安全的；

（二）影响市政公用设施和其他公共设施安全使用的；

（三）妨碍生产或者人民群众生活，损害市容市貌的；

（四）妨碍道路防护绿地、公共绿化的；

（五）国家机关、文物保护单位和名胜景点的建筑控制地带；

（六）利用违法建筑、危险房屋及其他可能危及安全的建筑物和设施的；

（七）法律、法规和市人民政府规定禁止设置、张贴广告的设施或区域。

鼓励设置电子显示屏（牌）、霓虹灯、景观灯等高科技景观广告组群，限制设置张贴式广告，严禁设置立柱式广告。

第十三条设置户外广告应当符合下列要求：

（一）内容真实、健康、合法，书写规范；

（二）设计艺术美观，制作精美牢固，外形整洁统一，并与周边环境相协调；

（三）设计、制作和安装符合户外广告设置技术规范和有关质量、安全标准；

（四）经批准设置的户外广告，必须在其右下角标明《户外广告设置许可证》编号、广告业主或经营者名称、使用期限。

第十四条 户外广告业主和经营者应当按照规定，在商业广告中以所占面积或时间不低于10％的比例统筹安排户外公益广告。

户外广告设置牌面空置时间超过15日的，应当以公益广告补充；对技术上确实存在操作困难无法按规定安排公益广告的，由广告业主和经营者报经市城市管理部门同意，可以选择适当时间和方式进行统筹安排。

公益广告内容的审核，由市城市管理部门商相关职能部门实行。公益广告发布后，由市城市管理部门负责日常监管。

第十五条 张贴式户外广告，应当张贴于指定的公共信息栏内。禁止在指定公共信息栏以外的建（构）筑物、树木、电力、通讯等设施以及其他公共场所张贴广告。

公共信息栏由市城市管理部门根据户外广告设置的专项规划定点设置。

第十六条 经批准设置的户外广告，广告业主和经营者应当履行下列维护责任：

(一)保持户外广告的整洁、完好，并及时进行维护；

(二)保证照明设施的正常运行；

(三)定期对户外广告进行安全检查，及时排除安全隐患，隐患排除期间设置警示标志，防止事故发生;遇恶劣气候采取相应的安全防范措施；

(四)以金属结构为主体的户外广告，每2年委托具有法定资质的质量检测机构进行安全检测，并向市城市管理部门提交检测报告；安全检测不合格的，广告业主和经营者应按规定及时整改；

(五)法律、法规、规章规定的其他责任。

第十七条 市城市管理部门应当加强对户外广告的监管。对经审批的户外广告，对其是否按许可的时间、地点、使用性质、载体形式、规格及是否按规定进行日常维护等跟踪检查；对已经到期的户外广告，应及时告知广告业主和经营者予以自行拆除；对未经许可擅自设置的户外广告，应依法处理。

第十八条 户外广告许可设置期满，广告业主或经营者应在期满前10日内自行拆除。

第十九条 本办法发布实施前已经设置的户外广告，分别按下列方式进行处理：

（一）有许可期限，期限届满的，由市城市管理部门责令广告业主或经营者限期拆除，逾期不拆除的，由市城市管理部门依法强制拆除，强制拆除费用由广告业主或经营者承担。

（二）有许可期限，尚未到期，但其设置符合户外广告专项规划和技术规范要求的，继续保留至期满；不符合户外广告专项规划和技术规范要求或者虽符合户外广告技术规范但不符合户外广告专项规划的，由市城市管理部门与广告业主或经营者协商，对尚未期满的时间，按设置成本相应折算予以经济补偿后由广告业主或经营者自行拆除；协商不成的，可根据城市建设和公共利益的需要，由许可机关撤回许可，由此给相对人造成的直接经济损失，由许可机关给予补偿。

（三）对符合户外广告专项规划但不符合户外广告技术规范的未到期户外广告，由市城市管理部门责令广告业主或经营者按规定整改直至符合技术规范要求。

（四）已批准设置但无期限规定的，应按照《湖北省户外广告管理办法》规定的最高期限比照本条第二项、第三项的规定处理。

（五）未经批准擅自设置的户外广告，由市城市管理部门按本条第一项的规定处理。

第四章 法律责任

第二十条 因户外广告设施倒塌、脱落等造成他人人身伤害或者财产损失的，广告业主和经营者应当依法承担相应的法律责任。

第二十一条 违反本办法规定，未经批准擅自设置户外广告或未按照要求设置户外广告的，由市城市管理部门责令限期改正，并根据情节轻重处以1000元以上20000元以下罚款；逾期未改正的，依法强制拆除。

第二十二条 市城市管理部门定期对户外广告设施进行检查。发现经批准设置的户外广告设施陈旧、变形、损坏、存在安全隐患、影响市容市貌的，书面责令广告业主或经营者限期改正；不按期限整改的，依法强制拆除。
第二十三条 市城市管理部门及其他部门工作人员在户外广告设置管理工作中不履行法定职责、玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门、监察部门依照相关规定追究行政责任；构成犯罪的，提请司法机关依法追究刑事责任。

第二十四条公民、法人或者其他组织对违反本办法规定的行为，有权向市城市管理部门投诉或者举报。市城市管理部门应当向社会公布投诉、举报电话，及时调查处理投诉或者举报事项，并将调查处理结果告知投诉或者举报人；市城市管理部门履行管理职责过程中发现的或投诉、举报人举报的案件，依法属于其他部门查处的，应当及时移送；对情节恶劣或有不良记录的，可向有关部门提出处理建议。

第二十五条 当事人对市城市管理等部门的具体行政行为不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

第五章 附则

第二十六条本办法自发布之日起施行，有效期5年。